情侶在KTV包廂內互相上下其手，算不算「公然猥褻」？

藝人傅天穎和緋聞男友，在公園草地上激情做愛，被以違反刑法公然猥褻罪嫌，遭到起訴，日前高等法院認為兩人雖有性行為，但無供人觀看意圖，判決兩人無罪確定。

而基隆警方曾喬裝酒客至一越南小吃店，在店內包廂玩擲骰子脫衣遊戲的兩位小姐脫到全光時，員警表明身分，將她們依據公然猥褻罪嫌送辦。但承辦檢察官認為，該包廂有「長182公分、寬90公分，以磁鐵吸附的方式，與門框兩側密合，門簾與天花板間隙僅有1.6公分，底部也只有7.8公分的縫隙，一般人無法從上下空隙，窺探包廂內的情形」的塑膠門簾阻隔，不構成「公然」要件，而將兩位小姐處分不起訴。

基隆地檢署檢察官作出不起訴處分，是不是妥當，其實有著不同的意見。有以曾經發生在MTV及KTV中從事性交易的案件為例，稱在該案件中因MTV及KTV包廂有門但沒有上鎖，在內發生性行為，被法院認為是符合公然猥褻罪當中「公然」的要件，而被判刑。而「本案塑膠門簾僅用磁鐵吸附的方式關閉，任何人都可以隨意拉開窺探，同樣也應犯公然猥褻罪」。

什麼是「公然猥褻」？

許多人們的激情性愛，不管是雙方或者是多方，如果不是涉及到性交易、有配偶者的背德演出、或是當中有著未成年人，關起門來，基本上都不會有太大的問題。但如果是在公眾場合，激情的性愛動作，可能就會有「公然猥褻」的問題了。

刑法上對於公然猥褻罪的規定，提供了觸犯此罪缺一不可的構成要件，包括了「公然」、「猥褻行為」，和行為人主觀上的「意圖供人觀覽」，也就是有意要讓別人看到他（們）的猥褻行為。其中的「猥褻行為」，是指讓看到的人覺得不好意思、產生羞恥感覺，或者引發其性慾的行為。

而所謂的「公然」，法律上指「不特定人得共見共聞」，也就是說經過的不認識的路人甲、路人乙都可以看到這樣的猥褻行為。

「任何人都可以隨意拉開窺探」的「公然」？

拉上門簾，或是關上門未上鎖，甚至是門上根本沒有鎖（如許多MTV或KTV的房間），而以「任何人都可以隨意拉開窺探」為標準，作為判斷在裡面卿卿我我是否構成了此罪「公然」的要件，這樣的判斷是不是合理呢？

先不論在公眾場合為激情性愛，是不是有違道德，或者是不是觸犯了其他的法律規定，但就「公然」而言，為什麼須將「門簾拉上」、「將門關上」，其實在主觀上，就有當事人將自己圍在一個相對封密的空間當中，「不想公然地讓大家看到」的意思。

如果將「公然」的意義，取決於「任何人都可以隨意拉開窺探」，而認為若隨時可以「進入」此等這樣相對的封閉空間，即應該判斷為「公然」的話，則判斷「公然猥褻」罪的標準，將經常陷於一個不安定的狀態：

情侶在KTV房間內熱吻而相互上下其手，服務生端胖大海進房時，忘了敲門而阻斷情侶的激情，該對情侶就有可能有「公然猥褻」之嫌；在服飾店裡面僅用布簾拉上的試衣間當中，也隨時可能被不知名人士拉開布簾，發現男女朋友在裡面的「公然猥褻」行為，該對男女朋友也就有可能觸犯刑法了。

基隆地檢署的檢察官，就「公然猥褻罪」所為的不起訴處分（但該案當中行為人有可能還是觸犯其他的法律規定），筆者是贊同的。而你對於「公然猥褻」的看法，是什麼呢？

《刑法》

第234條
意圖供人觀覽，公然為猥褻之行為者，處一年以下有期徒刑、拘役或三千元以下罰金。
意圖營利犯前項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或科或併科一萬元以下罰金。

作者簡介_柯宜姍