藝人傅天穎和緋聞男友,在公園草地上激情做愛,被以違反刑法公然猥褻罪嫌,遭到起訴,日前高等法院認為兩人雖有性行為,但無供人觀看意圖,判決兩人無罪確定

而基隆警方曾喬裝酒客至一越南小吃店,在店內包廂玩擲骰子脫衣遊戲的兩位小姐脫到全光時,員警表明身分,將她們依據公然猥褻罪嫌送辦。但承辦檢察官認為,該包廂有「長182公分、寬90公分,以磁鐵吸附的方式,與門框兩側密合,門簾與天花板間隙僅有1.6公分,底部也只有7.8公分的縫隙,一般人無法從上下空隙,窺探包廂內的情形」的塑膠門簾阻隔,不構成「公然」要件,而將兩位小姐處分不起訴

基隆地檢署檢察官作出不起訴處分,是不是妥當,其實有著不同的意見。有以曾經發生在MTV及KTV中從事性交易的案件為例,稱在該案件中因MTV及KTV包廂有門但沒有上鎖,在內發生性行為,被法院認為是符合公然猥褻罪當中「公然」的要件,而被判刑。而「本案塑膠門簾僅用磁鐵吸附的方式關閉,任何人都可以隨意拉開窺探,同樣也應犯公然猥褻罪」。

什麼是「公然猥褻」?

許多人們的激情性愛,不管是雙方或者是多方,如果不是涉及到性交易、有配偶者的背德演出、或是當中有著未成年人,關起門來,基本上都不會有太大的問題。但如果是在公眾場合,激情的性愛動作,可能就會有「公然猥褻」的問題了。

刑法上對於公然猥褻罪的規定,提供了觸犯此罪缺一不可的構成要件,包括了「公然」、「猥褻行為」,和行為人主觀上的「意圖供人觀覽」,也就是有意要讓別人看到他(們)的猥褻行為。其中的「猥褻行為」,是指讓看到的人覺得不好意思、產生羞恥感覺,或者引發其性慾的行為。

而所謂的「公然」,法律上指「不特定人得共見共聞」,也就是說經過的不認識的路人甲、路人乙都可以看到這樣的猥褻行為。

「任何人都可以隨意拉開窺探」的「公然」?

拉上門簾,或是關上門未上鎖,甚至是門上根本沒有鎖(如許多MTV或KTV的房間),而以「任何人都可以隨意拉開窺探」為標準,作為判斷在裡面卿卿我我是否構成了此罪「公然」的要件,這樣的判斷是不是合理呢?

先不論在公眾場合為激情性愛,是不是有違道德,或者是不是觸犯了其他的法律規定,但就「公然」而言,為什麼須將「門簾拉上」、「將門關上」,其實在主觀上,就有當事人將自己圍在一個相對封密的空間當中,「不想公然地讓大家看到」的意思。

如果將「公然」的意義,取決於「任何人都可以隨意拉開窺探」,而認為若隨時可以「進入」此等這樣相對的封閉空間,即應該判斷為「公然」的話,則判斷「公然猥褻」罪的標準,將經常陷於一個不安定的狀態:

情侶在KTV房間內熱吻而相互上下其手,服務生端胖大海進房時,忘了敲門而阻斷情侶的激情,該對情侶就有可能有「公然猥褻」之嫌;在服飾店裡面僅用布簾拉上的試衣間當中,也隨時可能被不知名人士拉開布簾,發現男女朋友在裡面的「公然猥褻」行為,該對男女朋友也就有可能觸犯刑法了。

基隆地檢署的檢察官,就「公然猥褻罪」所為的不起訴處分(但該案當中行為人有可能還是觸犯其他的法律規定),筆者是贊同的。而你對於「公然猥褻」的看法,是什麼呢?

《刑法》

第234條
意圖供人觀覽,公然為猥褻之行為者,處一年以下有期徒刑、拘役或三千元以下罰金。
意圖營利犯前項之罪者,處二年以下有期徒刑、拘役或科或併科一萬元以下罰金。

作者簡介_柯宜姍

在台北市出生、長大。小時候喜歡畫畫,最大的夢想曾是當漫畫店老闆,長大後卻進了哈佛法學院念碩士,當了律師。曾從律師界轉戰金融界,在美國紐約梅隆銀行 (The Bank of New York Mellon)香港分行環球信託部擔任副總裁執行跨境交易,是極少數由法律界轉戰國際金融資本市場的台灣律師。離開金融界後回法律界自行創業,現為立凱法律事務所(IK Partners) 創所律師。喜歡詩歌、音樂、戲劇、閱讀、唱歌和游泳、慢跑及練瑜珈,將和朋友間的知心交流視為人生一大樂事。

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